【 条文主旨 】

　　本条是关于非营利法人定义及种类的规定。

　　【 条文理解 】

　　一 、非营利法人的理解

　　非营利法人，是 “ 营利法人 ” 的对称，指为公益目的或者其他非 营利目的成立，不向其成员或者设立人分配利润的法人。 “ 非营利法 人 ” 的法律概念在我国系《民法总则》首创，《民法典》予以保留, 在此之前，与 “ 非营利法人 ” 含义相同、概念最为接近的法律概念 是 “ 非营利性法人 ” 。 “ 非营利性法人 ” 作为 一 个法律概念最早出现在 《基金会管理条例》第2条第1款，其规定： “ 本条例所称基金会，是 指利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产，以从事公益事业为目 的，按照本条例的规定成立的非营利性法人。 ” 与 “ 非营利法人 ” 含 义相近的法律概念还有 “ 非营利性组织 ” “ 非营利性社会组织 ” “ 从事 非营利性社会服务活动的社会组织 ” 等。比如，《社会团体登记管理 条例》第2条规定： “ 本条例所称社会团体，是指中国公民自愿组成, 为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。 ” 《民办非企业单位登记管理暂行条例》第2条规定： “ 本条例所称民 办非企业单位，是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公 民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组 织。 ” 财政部制定的《民间非营利组织会计制度》则直接在规章名称 中使用了 “ 民间非营利组织 ” 的概念，用以指称包括社会团体、基金 会和民办非企业单位在内的各类民间非营利组织。 非营利法人既包括面向社会大众，以满足不特定多数人的利益为 目的的公益法人，如中华慈善总会、中国红十字会、环境保护协会、 保护妇女儿童组织、各类基金会;也包括为其他非营利目的成立的法 人，比如为互助互益目的(既非为公益又非为成员的经济利益，而是 为成员的非经济利益)而成立的互益性法人(又称为共益性法人), 仅面向成员提供服务，如商会、行业协会、学会、俱乐部等。非营利 法人均不得分配利润，这是由其设立目的决定的。非营利法人如果在 其存续期间分配利润，则与营利法人难以区分，背离非营利法人的设 立目的。尽管非营利法人均不得分配利润，但在法人终止后能否分配 剩余财产方面，为公益目的设立的非营利法人与为其他目的设立的非 营利法人不同。为其他目的设立的非营利法人可以分配剩余财产，但 为公益目的设立的非营利法人不得分配剩余财产。将非营利法人按照 ' 为公益为目的设立和为其他非营利目的设立进行区分，有助于国家针 对不同性质的非营利法人，制定不同的法律规范和政策措施，更好地 促进各类非营利法人的发展。

　　二、立法规范

　　把法人区分为营利法人和非营利法人，在境外有立法先例。日本 将法人分为营利法人和 一 般法人(非营利法人)。 一 般法人，是指 一 般社团法人和 一 般财团法人，其均为非营利法人。为此，日本专门 颁布了《 一 般社团法人及 一 般财团法人法》。将 一 般法人(非营利法人)进 一 步细分为公益法人和其他 一 般法人。成为 一 般社团法人或 一 般财团法人的要件是不以营利为目的，且不得分配利润。成为公益社 团法人或公益财团法人，除了非营利性外，还要求公益性。美国律 师协会起草的《美国非营利法人示范法(1987年)》已被美国多数州 釆用，该法将非营利法人划分为三种类型：公益法人、互益法人和宗 教法人。美国国内税务局也依照公益和互益的标准，将非营利法人划 分为服务公众型和服务成员型两大类。《美国非营利法人示范法》和 《联邦税法》在非营利法人的类型划分上有差别，非营利法人示范法 将宗教法人作为 一 种单独类型，《联邦税法》将宗教法人归入公益法 人类型之中。但总体而言，美国非营利法人的法律形态是按照组织目 的标准进行划分的，公益法人和互益法人为其基本类型。《俄罗斯民 法典》第50条规定： “ 法人，可以是以获取利润为其活动之主要目的 的组织(营利性组织)，或者是不以获取利润为其活动之主要目的， 也不在其参加者中分配所获利润的组织(非营利性组织)。 ” 保加利亚 的非营利法人既包括以公益为目的的非营利法人，也包括以私人利益 为目的的非营利法人。《保加利亚非营利法人法》第2条第1款规定： “ 非营利法人可以自由决定其目的并可以决定从事公益活动或为私人 利益而活动，这些决定应在章程、组织章程细则或附属修订中阐明。 ” 《保加利亚非营利法人法》明确禁止所有的非营利法人分配利润，该 法第3条第6款规定： “ 非营利法人不能分配利润。 ” 关于清算后剩余 财产的分配，则区别公益法人与其他非营利法人，设定了不同的处置 规则。 其实，我国相关法律和行政法规已在按照营利法人和非营利法人 的思路立法。比如，《民办教育促进法》第19条规定： “ 民办学校的 举办者可以自主选择设立非营利性或者营利性民办学校。但是，不得 设立实施义务教育的营利性民办学校。 ” “ 非营利性民办学校的举办者 不得取得办学收益，学校的办学结余全部用于办学。 ” “ 营利性民办学 校的举办者可以取得办学收益，学校的办学结余依照公司法等有关法 律、行政法规的规定处理。 ” 本条第2款对几种典型的非营利法人作了列举，但非营利法人并 不限于这些具体列举的 “ 事业单位、社会团体、基金会、社会服务机 构 ” ，还包括其他非营利法人。为此，本款使用了 “ 等 ” 字。对于现 实生活中已经存在或者可能出现的其他法人组织，如果符合非营利法 人的特征，可以归入非营利法人。

　　【审判实践中应注意的问题 】

　　一 、 关于 “ 出资人、设立人或者会员 ” 的理解

　　本条第1款规定： “ 为公益目的或者其他非营利目的成立，不向 出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人，为非营利法人。 ” 关于本款规定的 “ 出资人、设立人或者会员 ” ，对于传统民法学上的 社团法人而言，是指其成员(社员);对于财团法人(捐助法人)而 言，是指其设立人(捐助人)。《民法典》未在条文表述中使用 “ 法 人成员 ” 或 “ 法人社员 ” 的概念，而是使用了更为通俗化的 “ 出资 人 ” “ 会员 ” 的概念。需要注意的是，本款同时使用了法人的 “ 出资 人 ” “ 会员 ” 的概念，这两个概念加在 一 起，其外延与 “ 法人成员 ” 或 “ 法人社员 ” 相同。

　　二、 关于 “ 非营利 ” 概念的理解

　　本条所称的 “ 非营利 ” 概念，是相对 “ 营利 ” 而言的。关于 “ 非 营利 ” 的含义，可从 “ 营利 ” 与 “ 赢利 ” “ 盈利 ” 的区别中加以把握。 根据汉语词典， “ 赢 ” ，意为 “ 赚 ” ，相对于 “ 赔 ” ，从而 “ 赢利 ” 是指 赚得了利润，或者即指利润，是 一 种静态的表示。 “ 盈 ” ，意为充满、 多余， “ 盈利 ” 即指利润，或者较多的利润，属于财会专业术语。而 “ 营 ” 的意思是谋求， “ 营利 ” 相应地是指谋求利润， “ 营利目的 ” 或 “ 营利性 ” ，就是指以谋求利润为目的。因此， “ 非营利目的 ” 或 “ 非 营利性 ” 的含义，并不是经济学意义上的无利润，也不是不从事经营活动，而是 一 个用以界定组织性质的词汇，它指这种组织的运作目的 不是为获取利润。①《社会团体登记管理条例》第2条将社会团体定义 为 “ 中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动 的非营利性社会组织 ” ;第4条第2款规定： “ 社会团体不得从事营利 性经营活动 ” ，也就是说，可以从事非营利性经营活动。 为加强对社会团体从事经营活动的管理，1995年7月10日民政 部、国家工商行政管理局发布《关于社会团体开展经营活动有关问题 的通知》(民社发〔1995〕14号)，具体就社会团体开展经营活动问 题作了规定。该通知的主要内容节录如下： “一 、本通知适用于经社 会团体登记管理机关核准登记的社会团体。 ” “ 二、开展经营活动的社 会团体，必须具有社团法人资格。不具备法人资格的社会团体，不得 开展经营活动。 ” “ 三、社会团体开展经营活动，可以投资设立企业法 人，也可以设立非法人的经营机构，但不得以社会团体自身的名义进 行经营活动。社会团体从事经营活动，必须经工商行政管理部门登记 注册，并领取《企业法人营业执照》或《营业执照》。 ” “ 四、社会团 体申请营业登记，其经营范围应与社会团体设立的宗旨相适应;申请 企业法人登记，其经营范围应符合国家有关规定。 ” “ 五、社会团体设 立的非法人经营机构，其所得的当年税后利润，应全部返还给所从属 的社会团体;社会团体投资设立的有限责任公司和股份有限公司，其 利润分配，应按《中华人民共和国公司法》规定的有关条款执行;社 会团体独资设立的企业法人，应在企业章程中明确载明其宗旨是为该 社会团体的事业发展服务，其返还给该社会团体的当年税后利润，应 符合国家的有关规定。 ” “ 六、社会团体所办非公司企业的经济性质， 根据投资来源依法核定。 ” “ 八、社会团体及其所办企业法人不得接受 其他经济组织的挂靠。 ” 2010年12月27 H,民政部发布的《关于清理本部门规章、规 范性文件的公告》(民政部公告第193号)指岀： “ 根据国务院办公厅《关于做好规章清理工作有关问题的通知》(国办发〔2010〕28号)的 有关要求，我部开展了对规章、规范性文件的全面清理工作。经2010 年12月20日我部第3次部务会议审议通过，继续有效的规章33件, 废止的规章1件;继续有效的规范性文件130件，废止的规范性文件 72件。现将民政部现行有效规章目录和规范性文件清理结果目录予以 公布。 ” 第193号公告有两个附件，附件1为 “ 民政部现行有效规章 目录 ” ;附件2为 “ 民政部规范性文件清理结果目录 ” 。在附件2中， 又进 一 步区分为 “ 继续有效的规范性文件目录 ” 和 “ 废止的规范性文 件目录 ” 。在 “ 废止的规范性文件目录 ” 中，第10项为《民政部、国 家工商行政管理局关于社会团体开展经营活动有关问题的通知》。也 就是说，自2010年12月27日起，《民政部、国家工商行政管理局关 于社会团体开展经营活动有关问题的通知》已被废止。但其后至今, 并无新的替代性的相关行政法规、部门规章或规章性文件对社会团体 开展经营活动问题进行规范。关于社会团体开展经营活动问题，需要 关注后续可能出台的相关规范。

　　① 石宏：《民法总则条文说明、立法理由及相关规定》，北京大学出版社2017年版，第 197 页。